電子商務(wù)呼喚電子法務(wù)

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近幾年來(lái)，基于互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)生的網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)、電子商務(wù)、電子政務(wù)等在全球范圍內(nèi)全面、深刻、迅速地改變著我們的生產(chǎn)、生活、工作和交流方式，一些基于網(wǎng)絡(luò)的新的商業(yè)模式、行政管理模式和生活模式正在逐步形成并發(fā)展。傳統(tǒng)的法律規(guī)定、司法與執(zhí)法的模式甚至法律原則都在面臨變革和修正，其中商法、國(guó)際私法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法領(lǐng)域尤甚，并且，這種變革和動(dòng)搖隨著網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)的拓展、深化而變得更廣泛、更強(qiáng)烈。
 
從1998年到現(xiàn)在，我國(guó)也或多或少地修訂了一些與網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)相關(guān)的條款。但在網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)立法領(lǐng)域，還是有很多難題令立法者、執(zhí)法者尷尬，那就是一方面立法總是跟不上技術(shù)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展的步伐，終于出臺(tái)了卻也過(guò)時(shí)了；另一方面，新的法律法規(guī)或補(bǔ)充、修訂的規(guī)定雖然出臺(tái)了，但很難達(dá)到令行禁止的效果，似乎虛擬社會(huì)的法律也有些"虛擬"了。

電子法務(wù)面臨的四大難題

那么，造成這種網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)領(lǐng)域立法的困境及法律法規(guī)"虛擬化"難題的原因究竟是什么？有什么可行的解決思路？
 
從電子商務(wù)本身的角度看，傳統(tǒng)的商業(yè)活動(dòng)涉及社會(huì)的方方面面，所以電子商務(wù)的推廣應(yīng)用必定是復(fù)雜的系統(tǒng)工程，其對(duì)法律體系的挑戰(zhàn)也是全方位的；而電子商務(wù)又將傳統(tǒng)的迂回經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)向直接經(jīng)濟(jì)，其交易范圍、信息流、資金流、物流的速度與強(qiáng)度明顯增大，給其管理又帶來(lái)很大困難；還有，國(guó)際化發(fā)展的電子商務(wù)面臨各國(guó)社會(huì)制度、政治狀況、經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度、法律法規(guī)、文化傳統(tǒng)千差萬(wàn)別的難題，同時(shí)，電子商務(wù)降低了中小企業(yè)參與國(guó)際貿(mào)易的門檻，這使電子商務(wù)中的國(guó)際化成分較其他貿(mào)易形式有所增加，又使得這些差別產(chǎn)生的問(wèn)題更為繁瑣與復(fù)雜。
 
從目前已經(jīng)形成的網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)的法制環(huán)境看，具體的難點(diǎn)主要有以下四個(gè)方面：
 
①動(dòng)態(tài)性法制環(huán)境所帶來(lái)的難題。動(dòng)態(tài)性法制環(huán)境所帶來(lái)的難題是所有涉及網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)領(lǐng)域法律問(wèn)題的共性問(wèn)題。比如，著作權(quán)法幾經(jīng)周折終于在2001年底頒布了，其中增加了一條重要的"信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)"概念，即"以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利"。但如果對(duì)這一規(guī)定仔細(xì)分析就會(huì)發(fā)現(xiàn)，這一新規(guī)定可能不能很好地適用到手機(jī)短信息的傳播中，因?yàn)檫@種方式的傳播結(jié)果往往不是"在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品"，而在2001年之前手機(jī)短信息的應(yīng)用確實(shí)還沒(méi)有形成規(guī)模。這使我們發(fā)現(xiàn)，這個(gè)不足對(duì)于一個(gè)巨大新興產(chǎn)業(yè)的規(guī)范不能不說(shuō)是一個(gè)缺憾。
 
如果規(guī)定不能與技術(shù)環(huán)節(jié)有機(jī)結(jié)合，就無(wú)法有針對(duì)性地落實(shí)，因?yàn)槟骋活I(lǐng)域即使是權(quán)威的技術(shù)方案往往也不會(huì)是唯一的一個(gè)，以哪個(gè)技術(shù)方案為基準(zhǔn)就成了一個(gè)原則性的法律難題。這樣的問(wèn)題在電子簽章法的立法中就非常明顯。
 
②違法行為普遍性與多樣性。由于網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)領(lǐng)域的很多違法行為都具有易于實(shí)施、成本低廉、隱蔽性強(qiáng)和危害范圍廣等特點(diǎn)，其違法行為的普遍性和多樣性也較其他領(lǐng)域突出。在計(jì)算機(jī)軟件的盜版和非法使用問(wèn)題、域名的搶注問(wèn)題、網(wǎng)絡(luò)上的版權(quán)保護(hù)問(wèn)題及網(wǎng)絡(luò)安全和手機(jī)短信息法律問(wèn)題中，我們都遇到了類似的困惑。
 
③法制觀念的偏離。在網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)領(lǐng)域的很多違法行為都披著高科技的美麗外衣和堂而皇之的拿來(lái)主義借口,甚至傳統(tǒng)"過(guò)街老鼠"也成了合理合法的行為。比如,目前在很多人尤其是青少年的心目中,黑客已經(jīng)成了一種俠客的象征,其實(shí)從法律的角度看,這和崇拜強(qiáng)盜和小偷別無(wú)二致,這樣的現(xiàn)象十分值得我們深思。如果說(shuō)法律問(wèn)題的存在還可以依靠立法、司法和執(zhí)法等措施來(lái)加以解決，但法制觀念的偏離卻是更加危險(xiǎn)和難以在短期根治的。
 
④法律管轄空間的不確定性帶來(lái)的難題。大量通過(guò)網(wǎng)絡(luò)跨國(guó)跨區(qū)域的違法犯罪行為可以在瞬間完成，又有大量通過(guò)網(wǎng)絡(luò)的違法犯罪行為依照傳統(tǒng)的管轄劃分難以找到合適的管轄地?；ヂ?lián)網(wǎng)的本質(zhì)是跨國(guó)界的，互聯(lián)網(wǎng)中也許真正存在的是法律過(guò)剩，而并非法律真空，這就有必要重新定義國(guó)際私法規(guī)則。

融合法律與技術(shù)
 
雖然原因很多，但這些問(wèn)題都具備一個(gè)共性--它們都是與技術(shù)密切相關(guān)的法律問(wèn)題。解決這樣問(wèn)題的辦法無(wú)非兩類，一類是技術(shù)手段，一類是法律手段。
 
我們都有在會(huì)場(chǎng)、音樂(lè)廳或教室被他人手機(jī)鈴聲打擾的經(jīng)歷，那么，如何規(guī)范這些場(chǎng)所中手機(jī)的使用？按照一般的思路，往往就是規(guī)定在會(huì)場(chǎng)、音樂(lè)廳或教室等公共場(chǎng)所不得打開手機(jī)或要將手機(jī)設(shè)置為震動(dòng)狀態(tài)，但由于難以找到非常合適的處罰辦法或受法不責(zé)眾的困擾，這樣的規(guī)定往往形同虛設(shè)。
 
對(duì)于這樣一個(gè)簡(jiǎn)單的例子，我們不妨把它作為眾多網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)領(lǐng)域的各種法律問(wèn)題的一個(gè)模型來(lái)分析，因?yàn)樵谶@個(gè)簡(jiǎn)單的例子中，有著許多網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)領(lǐng)域的各種法律問(wèn)題的縮影。首先，他們的性質(zhì)都是需要用法律規(guī)范來(lái)解決使用科技工具中的一些行為規(guī)范的問(wèn)題；其次，他們的相同點(diǎn)還在于，目前我們解決類似問(wèn)題的辦法也十分相似，那就是往往做出一些禁止性的規(guī)定，如不得使用盜版軟件、不得侵犯網(wǎng)上作品的著作權(quán)等等，這樣的規(guī)定構(gòu)成了我們目前網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)領(lǐng)域的各種法律法規(guī)規(guī)定的主要內(nèi)容。
 
在會(huì)場(chǎng)或音樂(lè)廳中，簡(jiǎn)單的禁止性規(guī)定往往作用有限，怎么辦才好呢？目前市場(chǎng)上已經(jīng)出現(xiàn)了一種專門產(chǎn)品用來(lái)限制諸如會(huì)場(chǎng)和音樂(lè)廳等場(chǎng)所中的手機(jī)使用，這種被稱作"手機(jī)信號(hào)屏蔽儀"的產(chǎn)品有的只有隨身聽大小，通過(guò)發(fā)射干擾信號(hào)可以使20米半徑內(nèi)的手機(jī)無(wú)法接受任何信號(hào)，既無(wú)法接聽也不能打出去。所以，如果我們?cè)跁?huì)場(chǎng)或音樂(lè)廳這樣的場(chǎng)所安裝這樣的產(chǎn)品，這個(gè)問(wèn)題自然就解決了。而此時(shí)相應(yīng)的法律規(guī)定也要發(fā)生變化了，那就是除了禁止性規(guī)定外，還要針對(duì)手機(jī)信號(hào)屏蔽儀等類似的產(chǎn)品的應(yīng)用作出規(guī)定，比如規(guī)定在加油站等場(chǎng)所明確要求安裝手機(jī)信號(hào)屏蔽儀等類似的手機(jī)信號(hào)干擾設(shè)備，在音樂(lè)廳、會(huì)場(chǎng)等場(chǎng)所鼓勵(lì)安裝手機(jī)信號(hào)屏蔽儀等類似的手機(jī)信號(hào)干擾設(shè)備。這樣一來(lái)，有了法律與技術(shù)的雙重保護(hù)，問(wèn)題將會(huì)得到很好的解決。
 
也許這個(gè)例子不是十分恰當(dāng)，但我們似乎可以通過(guò)它找到一些解決網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)領(lǐng)域法律問(wèn)題的辦法，那就是，除了原來(lái)的市場(chǎng)準(zhǔn)入性規(guī)定和禁止性規(guī)定外，再增加一類承認(rèn)技術(shù)結(jié)果、技術(shù)手段或鼓勵(lì)技術(shù)應(yīng)用甚至強(qiáng)制使用相關(guān)技術(shù)手段或禁止使用相關(guān)技術(shù)手段的規(guī)定。這樣的思路還可以體現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法律的很多領(lǐng)域。
 
法律規(guī)定對(duì)技術(shù)措施的肯定是這種解決方案的一個(gè)方面，融合法律與技術(shù)的另一個(gè)方面的含義還在于：運(yùn)用現(xiàn)代化的網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)手段，建立起現(xiàn)代化的法制系統(tǒng)，以應(yīng)對(duì)錯(cuò)綜復(fù)雜、瞬息萬(wàn)變的網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)法律問(wèn)題。我們完全可以通過(guò)發(fā)展網(wǎng)上法庭、網(wǎng)上仲裁、網(wǎng)上公證、網(wǎng)上律師、網(wǎng)上法律查詢系統(tǒng)等法律輔助機(jī)制，建立一個(gè)更靈活的法律應(yīng)對(duì)系統(tǒng)和法制環(huán)境，以彌補(bǔ)傳統(tǒng)法律環(huán)境靈活性不足的缺點(diǎn)，盡可能地減少立法、修法的尷尬處境。這里的網(wǎng)上法庭、網(wǎng)上仲裁、網(wǎng)上公證、網(wǎng)上律師、網(wǎng)上法律查詢等法律輔助機(jī)制，其實(shí)又構(gòu)筑了另一個(gè)概念："電子法務(wù)"。網(wǎng)絡(luò)時(shí)代在呼喚電子法務(wù)的新生和完善。(it168)